Судебная практика договора коммерческой концессии 01.03.2018 – Категория: Право собственности

Коммерческая концессия (франчайзинг)

Коммерческая концессия - термин, применяемый в российском законодательстве, и известный как франчайзинг [1] в международной практике, означает передачу пользователю (франчайзи) за вознаграждение комплекса принадлежащих правообладателю (франчайзеру) исключительных прав в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии (далее «Договор») регулируется в России положениями главы 54 и правилами раздела VII Гражданского кодекса РФ (ГК) [2] и включает ряд обязательных условий.

Стороны Договора

Сторонами по Договору могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. При этом важно подчеркнуть, что если на момент государственной регистрации Договора, например, физическое лицо утратит статус индивидуального предпринимателя, то будет нарушено требование п. 3 ст. ГК в части субъектного состава участников Договора [3], что повлечет ничтожность Договора.

Собственно права и обязанности Сторон определяются согласно ст.ст. ГК.

Важно, что при надлежащем исполнении своих обязанностей франчайзи по истечении срока действия Договора:

  • - имеет преимущественное право заключить Договор на новый срок,
  • - а в случае отказа правообладателя в этом и заключении в течение года Договора на аналогичных условиях с другим пользователем - требовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному Договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним Договор, или только возмещения таких убытков.

По Договору передаются:

  • - исключительные права, включающие право на товарный знак, знак обслуживания, права на другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав, в том числе на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау);
  • - также могут быть переданы права использования на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (ст. ГК), в т.ч. для программы для ЭВМ, базы данных, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем и другие объекты.

Наименование мест происхождения товаров и фирменное наименование не входят в комплекс передаваемых по Договору прав. Обратите внимание, что коммерческое обозначение и фирменное наименование организации – это не одно и то же, последнее закрепляется в учредительных документах и ЕГРЮЛ (ст. ГК);

  • - также по Договору подлежат передаче право на использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя, но только с указанием минимального и (или) максимального объема их использования.

Кроме того, п. 1 ст. ГК предусмотрено как право, а в некоторых случаях и как обязанность пользователя, - коммерческая субконцессия - предоставление права пользователю разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса.

Вознаграждение

Вознаграждение по Договору может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной Договором (ст. ГК).

В договорной практике можно встретить такие аналоговые понятия как:

  • - паушальный платеж - четко зафиксированная в тексте Договора сумма, не зависящая от  объема реализации продукции, выплачиваемая как в один, так и в несколько этапов либо периодически,
  • - роялти - платежи, непосредственно зависящие от фактических результатов коммерческого использования франшизы, выплачиваемые в течение всего срока действия Договора, по окончании каждого отчетного периода, начиная с даты вступления Договора в силу,
  • - комбинированный платеж - гибкая и наиболее приемлемая для обеих сторон комбинация, включающаяавансовый платеж (в виде твердой суммы) и последующих роялти.

Срок действия Договора

При заключении Договора Стороны могут:

  • -указать определенный срок его действия (с учетом срока действия исключительного права);
  • - не указывать срок - в результате будут применимы положения ст. ГК о том, что в случае, когда в Договоре срок его действия не определен, то Договор считается заключенным на пять лет.

Если в период действия Договора истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому Договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, Договор продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные п. 3 ст. и ст. ГК.

Порядок прекращения Договора определен в п.п. 1,2 ст. ГК.

Письменная форма и обязательная регистрация Договора

Требования о заключении Договора в письменной форме как и о его государственной регистрации являются обязательными. При несоблюдении указанных условий Договор считается ничтожным.

Важно, что направление обращения, в том числе посредством электронной почты с предложением о сотрудничестве по системе франчайзинга, также не предоставляет прав франчайзи [4].

Если Договором не предусмотренного иного, то по общему правилу ст. ГК Договор подлежит государственной регистрации правообладателем, соответственно Договором такая обязанность может быть возложена и на пользователя.

Государственной регистрации подлежат:

  • - изменение Договора (п. 2 ст. ГК)
  • - досрочное расторжение Договора, заключенного с указанием срока, а также расторжение Договора, заключенного без указания его срока действия (п. 2 ст. ГК).

Государственную регистрацию Договора осуществляет федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности - Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент), услуга облагается государственной пошлиной [5].

Вид юридически значимого действияРазмер пошлины (рублей)
    Регистрация договора коммерческой концессии (субконцессии), относящегося к патенту на изобретение, полезную модель, промышленный образец, свидетельству на полезную модель, товарному знаку, знаку обслуживания

+ за каждый патент, свидетельство,

+ за каждый товарный знак, знак обслуживания свыше составляющие предмет договора
Регистрация изменений, внесенных в договор коммерческой концессии (субконцессии), относящийся к патенту на изобретение, полезную модель, промышленный образец, свидетельству на полезную модель, товарному знаку, знаку обслуживания, связанных с расширением его предмета

+ за каждый патент, свидетельство,

+ за каждый товарный знак, знак обслуживания, дополняющие предмет договора 

Регистрация расторжения договора коммерческой концессии (субконцессии), относящегося к патенту на изобретение, полезную модель, промышленный образец, свидетельству на полезную модель, товарному знаку, знаку обслуживания

Ответственность

Франчайзинг имеет целый ряд преимуществ, как для франчайзера (в т.ч. получение гарантированного объема продаж, стабильных доходов), так и для франчайзи (присоединение к «протестированной» бизнес-системе, снижение рисков инвестирования, минимизация затрат на рекламу и маркетинг и т.п.). Поэтому поиск «обходных путей» к заключению Договора (в том числе путем использования техник «сходств до степени смешения» [6], например, использование в названии вместо «BOUTIQUE» «la’BOTIQUE», «ЦентрОбувь» - «ЦентрОбувь+» [7]), как правило, приводит к подаче правообладателями исковых заявлений к нарушителям с требованиями об обязании последних: прекратить действия, нарушающие исключительные права правообладателя, выплатить компенсацию за их нарушение, изъять из оборота и уничтожить за счет ответчика все объекты, используемые с нарушением исключительных прав правообладателя.  

Наталья Бреева

14 января года


1. Франчайзинг (англ. franchise – лицензия, франц. franchir  - переходить)

2. См. также Приказ Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
от 29 декабря г. N "Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации"

3. См.: Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 августа года по делу А/

4. См. например, Решение от 28 ноября г. по делу № А/ Арбитражного суда Амурской области

5. См.: Постановление Правительства РФ от N (ред. от ) "Об утверждении Положения о патентных и иных пошлинах за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной регистрацией товарного знака и знака обслуживания, с государственной регистрацией и предоставлением исключительного права на наименование места происхождения товара, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами"

6. Приказ Роспатента от N 32 "О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания" (Зарегистрировано в Минюсте РФ N - применяется в части, не противоречащей четвертой части Гражданского кодекса РФ (Федеральный закон от N ФЗ)

7. См. например, Решение Арбитражного суда Амурской области от 28 ноября г. по делу № А/, Постановление  Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 августа г. по делу А/

Источник: komitet2010.info

Ваш комментарий